Что надо знать для работы с франшизами в Беларуси, России и Казахстане — разбор юриста

Чем отличается законодательство в сфере франчайзинга в России, Беларуси и Казахстане? Какой комплекс прав считается или не считается франшизой в разных странах? Об этих и других нюансах рассказывает юрист компании «Завод Франшиз», редактор журнала «Юрист» Надежда Грабовская.

Франчайзинговые проекты из России, Беларуси, Казахстана зачастую масштабируются по разным странам. Например, российская сеть пиццерий «Додо пицца» имеет 296 точек в 10 странах.

Одна из франшиз нашей компании, «Кофе Саунд», также планирует выйти на зарубежные рынки. Но мы обратили внимание, что законодательство этих стран существенно разнится. Например, в Гражданском кодексе Беларуси франчайзингу посвящены всего 12 статей, а в Казахстане есть отдельный закон о франчайзинге, чего пока нет в России. Об отличиях и пойдет речь в этом материале.

Терминология

Один и тот же состав франшизы (то есть состав передаваемых партнёру прав) в одной стране может быть квалифицирован как франчайзинг, а в другой — нет.

В Беларуси и Казахстане используют название «договор франчайзинга». Второе название такого договора в обеих странах — «договор комплексной предпринимательской лицензии». Оно указывает, что передаётся именно «комплекс прав».

В России франшиза названа «договором коммерческой концессии».

Состав франшизы

Франчайзинг предполагает передачу модели готового и опробованного бизнеса партнёру со всеми необходимыми индивидуализирующими атрибутами и знаниями.

Но состав объектов, которые обязательно должны передаваться, — пожалуй, самое принципиальное отличие.

Помимо объектов, в Казахстане и России партнёру могут передавать деловой опыт и коммерческую репутация франчайзера.

Пример Беларуси:

Данные предоставлены экспертом

Казахстан наиболее близок в этом смысле к Беларуси, где фирменное наименование (название франчайзера) и нераскрытая информация (в Казахстане — охраняемая коммерческая информация) являются обязательными объектами для включения в состав франшизы. Иной состав передаваемых объектов может обозначать что угодно, но не франчайзинг.

Например, если в Беларуси передаётся товарный знак и нераскрытая информация в виде ноу-хау, то франчайзинга такие отношения не создают. Однако если этот же состав резидент Беларуси передаёт для использования в России её резиденту, то это уже может быть квалифицировано как франшиза.

Этот подход к составу франшизы не совсем «удобен». Фирменное наименование франчайзера, например, при торговой франшизе, редко известно широкой публике (потребителям), и не содержится в его товарном знаке. В связи с этим передача фирменного наименования является зачастую формальностью, а само наименование де-факто не используется франчайзи. Кроме того, включение фирменного наименования в состав обязательных элементов франшизы лишил ИП права выступать в качестве «первичного франчайзера» (поскольку у ИП, согласно законодательству Беларуси, не может быть фирменного наименования).

В России существует такой объект, как «коммерческое обозначение / коммерческое фирменное наименование» (business name), которое и служит идентификатором коммерческих объектов (магазинов, ресторанов, кофеен, салонов красоты и пр.). По своей сути он похож на товарный знак, но не требует регистрации.

Объекты, идентифицирующие франчайзера:

• Название фирмы идентифицирует организацию. Пример: Частное предприятие «Саунд Тим».
• Коммерческое обозначение/коммерческое фирменное наименование/business name идентифицирует коммерческие объекты. Пример: кофейня «Кофе Саунд».
• Товарный знак/торговая марка идентифицирует товар, услугу, работу. Пример: товарный знак «Кофе Саунд».

Россия установила состав лицензионного комплекса за стандартным набором «бренда»: товарный знак + любой другой объект (например, патент, программа ЭВМ, коммерческое обозначение, секрет производства и др.).

Состав документов

Самыми лаконичными в данном вопросе являются правовые нормы Беларуси и России. Основными документами там являются гражданские кодексы, но по части судебной практики Россия обгоняет Беларусь.

В Казахстане, помимо Гражданского кодекса, действует закон «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)», который:

• Освещает дополнительно вопросы брокериджа (посреднической деятельности при заключении и исполнении договора комплексной предпринимательской лицензии)
• Указывает на виды комплексной предпринимательской лицензии (конверсионная, множественная, товарная и другие виды).

Другие формальности

Договор франчайзинга может потребовать совершения формальностей, связанных с его заключением:

• Регистрации договора
• Регистрации предоставления права по такому договору на объект интеллектуальный собственности
• Регистрации предоставления права использования франшизы.

По законодательству Беларуси, регистрации подлежит сам договор франчайзинга.

В Казахстане договор франчайзинга подлежит регистрации, если включает в себя условие о передаче в составе франшизы:

• Изобретения
• Полезной модели
• Промышленного образца
• Селекционного достижения
• Товарного знака/знака обслуживания
• Топологии интегральных микросхем, зарегистрированных в соответствии с законодательством Казахстана.

Для России требование о регистрации распространяется не на сам договор, а на «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав».

Регистрация «предоставления права» отличается от регистрации договора тем, что договор в этом случае имеет юридическую силу. Это значит, что стороны уже могут применять условия договора: провести предоплату, начать согласовывать помещение для размещения франчайзингового объекта и т.д., но предоставление права использования комплекса исключительных прав (франшизы) считается состоявшимся только при условии регистрации. Например, до регистрации размещать товарный знак на вывеске франчайзингового объекта нельзя.

Необходимость регистрации как договора, так и предоставления права (прав) означает дополнительные затраты для одной или обеих сторон, т.к. предполагает уплату пошлины. Например, регистрация договора франчайзинга в НЦИС Беларуси обойдется минимум в 10 базовых величин.